АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 23 сентября 2016 г. по делу в„– А53-32849/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2016 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 23 сентября 2016 года.
Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Аваряскина В.В., судей Афониной Е.И. и Фефеловой И.И., при участии в судебном заседании от ответчика - Абачараева Бухари Саниевича - Лалаян А.Э. (доверенность от 26.02.2015), от третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Золотой колос - АН" - Афицкого Г.А. (доверенность от 14.09.2016), в отсутствие истца - Абачараева Закира Рамазановича, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев кассационную жалобу Абачараева Закира Рамазановича на решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.03.2015 (судья Овчаренко Н.Н.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2016 (судьи Галов В.В., Авдонина О.Г., Ломидзе О.Г.) по делу в„– А53-32849/2014, установил следующее.
Участник ООО "Золотой Колос - АН" (далее - общество) Абачараев З.Р. обратился в Арбитражный суд Ростовской области с иском к Абачараеву Б.С. о взыскании 105 806 802 рублей убытков.
Решением суда от 23.03.2015, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 06.06.2016, в удовлетворении иска отказано.
В кассационной жалобе Абачараев З.Р. просит отменить обжалуемые судебные акты и направить дело на новое рассмотрение. Заявитель указывает, что заключение проведенной по делу экспертизы является необоснованным, поэтому суд апелляционной инстанции необоснованно отказал в проведении повторной экспертизы. Суды неправомерно не применили к рассматриваемой ситуации презумпцию недобросовестности директора. Абачараев Б.С. сдал в аренду имущество своему родному брату Абачараеву А.С. по заниженной цене. Из содержания договоров следует, что в аренду передано все здание (литера С), а не его часть. Абачараев З.Р. выплачивал заработную плату сотрудникам, должностные обязанности которых не связаны с деятельностью общества по сдаче имущества в аренду. В связи с неоднократной неоплатой аренды Абачараев З.Р. должен был расторгнуть договоры с арендатором и предъявить требование об уплате пеней, однако не предпринял никаких действий.
В отзывах на кассационную жалобу Абачараев Б.С. и общество считают принятые по делу судебные акты законными и обоснованными, а доводы жалобы - несостоятельными.
Абачараев З.Р. заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с резким ухудшением состояния его здоровья и невозможностью ознакомиться с правовой позицией ответчика по делу не направленной в адрес истца и представить мотивированные возражения на нее.
Оценив приведенные Абачараевым З.Р. доводы, суд кассационной инстанции ходатайство об отложении судебного разбирательства оставляет без удовлетворения по следующим основаниям. Отложение судебного разбирательства является правом суда, а не его обязанностью (часть 3 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Неявка в судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции лица, подавшего кассационную жалобу, и других лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие, если они были надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства (часть 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
В судебном заседании представители Абачараева Б.С. и общества возражали против удовлетворения кассационной жалобы.
Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзывов, выслушав представителей участвующих в деле лиц, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.
Из материалов дела следует и судами установлено, что общество создано 28.06.2007 путем реорганизации в форме преобразования ОАО "Золотой Колос - АН" с целью ведения хозяйственной деятельности и получения прибыли по направлениям деятельности, в соответствии с уставом.
Согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 28.12.2014 следует, что учредителями общества являются Абачараев З.Р. с размером доли 50% номинальной стоимостью 900 тыс. рублей и Абачараева Н.Л. с размером доли 50% номинальной стоимостью 900 тыс. рублей.
Согласно протоколу от 14.05.2007 в„– 1 общего собрания участников генеральным директором общества назначен Абачараев Б.С.
В соответствии с протоколом от 14.05.2012 в„– 1 внеочередного общего собрания участников, на котором присутствовали все участники общества, принято единогласное решение о назначении Абачараева Б.С. на должность генерального директора с полной материальной ответственностью.
Согласно протоколу от 03.10.2014 в„– 02 общего собрания участников, на котором присутствовали все участники общества, рассматривались следующие вопросы повестки дня: о рассмотрении результатов хозяйственной деятельности общества по результатам 2012 года, утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса общества за 2012 год; об утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчета о прибылях и убытках общества за 2013 год; о крупных сделках и сделках с заинтересованностью, совершенных обществом за период с 01.01.2011 по 31.12.2013; об избрании ревизионной комиссии и проведении полной ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества за период с 01.01.2011 по 31.12.2013; о назначении аудиторской проверки финансово-хозяйственной деятельности общества за период с 01.01.2011 по 31.12.2013, утверждении аудитора и определении размера стоимости его услуг; о распределении прибыли (в том числе о выплате дивидендов) общества по результатам 2013 года; об изменении формы работы (вида деятельности) и об основных направлениях деятельности на 2014 год.
По итогам рассмотрения первого вопроса единогласно принято решение об утверждении годового отчета и налоговой декларации по налогу, уплаченному в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2012 год до получения результатов аудиторской проверки. Если по результатам аудиторской проверки будут выявлены нарушения, данные нарушения рассмотреть на собрании участников общества. По итогам рассмотрения второго вопроса единогласно принято решение об утверждении годового отчета и бухгалтерской (финансовой) отчетности субъектов малого предпринимательства и бухгалтерского баланса за 2013 год до получения результатов аудиторской проверки. Если по результатам аудиторской проверки будут выявлены нарушения, данные нарушения рассмотреть на собрании участников общества. По итогам рассмотрения третьего вопроса повестки дня единогласно принято решение об одобрении совершенной генеральным директором от имени общества крупной сделки - продажи недвижимого имущества в виде земельного участка площадью 3502 кв. м с кадастровым номером 61:44:03 18 06:0024 и расположенных на нем зданий и строений: нежилого здания ТПК (литера) Ю, строения (литера ФФ1), склада БХМ (литера Я), расположенных по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207в, учредителям общества Абачараеву З.Р. и Абачараевой Н.Л. за период с 01.01.2011 по 31.12.2013, а также о принятии к сведению информации о совершенных обществом сделках с заинтересованностью за период с 01.01.2011 по 31.12.2013. По итогам рассмотрения четвертого вопроса единогласно принято решение о неназначении ревизора общества и неформировании ревизионной комиссии. По итогам рассмотрения пятого вопроса единогласно принято решение о поручении генеральному директору организовать и провести аудиторскую проверку финансово-хозяйственной деятельности общества за период с 01.01.2011 по 30.09.2014 в течение тридцати дней с даты проведения собрания. Аудитором утверждено ООО "АКТ Гудвилл", вознаграждение установлено в размере 50 тыс. рублей, оплачиваемых за счет средств общества. По итогам рассмотрения шестого вопроса решение не принято. По итогам рассмотрения седьмого вопроса повестки дня единогласно принято решение о том, что до 31.03.2015 основной вид деятельности не менять, второму участнику общества Абачараеву З.Р. поручить подготовить бизнес-план по организации производства и рассмотреть его на общем собрании участников общества не позднее 31.03.2015, по результатам рассмотрения бизнес-плана принять решение о возможности изменения основного вида деятельности общества.
Нотариусом Ростовского-на-Дону нотариального округа Дякиной И.А. удостоверено указанное общее собрание участников, проведенное 03.10.2015, о чем выдано свидетельство об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества, присутствовавших при его принятии.
По результатам проведенного аудита ООО "АКТ Гудвилл" составлен аудиторский отчет по проверке хозяйственно-финансовой деятельности общества за период с 01.01.2011 по 30.09.2014, из которого следует, что общая сумма предполагаемого ущерба, причиненного обществу в результате неправомерных действий директора Абачараева Б.С., составила 105 806 802 рубля, включающая в себя: сумму недополученных доходов от арендной платы по объектам недвижимости, которые необоснованно не сдавались в аренду, но использовались в предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя Абачараева А.С. (6 324 448 рублей); сумму ущерба, причиненного обществу от необоснованного учета в расходах коммунальных платежей арендатора в сумме 74 738 749 рублей; сумму предполагаемого ущерба, причиненного обществу от необоснованного учета в расходах сумм заработной платы сотрудников, фактически не участвующих в деятельности по сдаче имущества в аренду и выполняющих должностные обязанности в деятельности индивидуального предпринимателя Абачараева А.С. в сумме 20 775 965 рублей; суммы процентов за пользование денежными средствами общества в результате несвоевременного перечисления сумм арендной платы в сумме 3 967 640 рублей.
По мнению истца, в период осуществления функций единоличного исполнительного органа генеральный директор Абачараев Б.С. действовал недобросовестно, чем причинил обществу ущерб в размере 105 806 802 рублей.
30 декабря 2010 года общество (арендодатель) в лице генерального директора Абачараева Б.С. и индивидуальный предприниматель Абачараев А.С. (арендатор) заключили договор аренды, в соответствии с которым арендодатель передает, а арендатор принимает во временное пользование для производства продуктов питания, нежилые здания и помещения, расположенные по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207в, а именно: производственно-офисные помещения (литера С) площадью 2450,9 кв. м, здание (литера ФФ1) площадью 828,4 кв. м, здание (литера Э) площадью 576 кв. м, ТПК (литера Ю) площадью 7600 кв. м, гаражи площадью 495,8 кв. м, сроком с 01.01.2011 по 25.12.2011. Общая сумма арендной платы составила 4 300 тыс. рублей в месяц, (без НДС). В арендную плату включены расходы по коммунальным услугам.
25 декабря 2011 года общество (арендодатель) в лице генерального директора Абачараева Б.С. и индивидуальный предприниматель Абачараев А.С. (арендатор) заключили договор аренды, в соответствии с которым арендодатель передает, а арендатор принимает во временное пользование для производства продуктов питания нежилые здания и помещения, расположенные по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207в, а именно: производственно-офисные помещения (литера С) площадью 2450,9 кв. м, здание (литера ФФ1) площадью 828,4 кв. м, здание (литера Э) площадью 576,0 кв. м, ТПК (литера Ю) площадью 7600 кв. м, гаражи площадью 495,8 кв. м, сроком с 01.01.2012 по 25.12.2012. Общая сумма арендной платы составила 4 300 тыс. рублей в месяц (без НДС). В арендную плату включены расходы по коммунальным услугам.
30 декабря 2011 года общество (арендодатель) в лице генерального директора Абачараева Б.С. и индивидуальный предприниматель Абачараев А.С. (арендатор) заключили договор аренды, в соответствии с которым арендодатель передает, а арендатор принимает во временное пользование для производства продуктов питания нежилые здания и помещения, расположенные по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207в, а именно: производственно-офисные помещения (литера С) площадью 2450,9 кв. м, здание (литера ФФ1) площадью 828,4 кв. м, здание (литера Э) площадью 576 кв. м, ТПК (литера Ю) площадью 7600 кв. м, гаражи площадью 495,8 кв. м, сроком с 01.01.2011 по 25.12.2011. Общая сумма арендной платы составила 3 800 тыс. рублей в месяц (без НДС). В арендную плату включены расходы по коммунальным услугам.
30 декабря 2012 года общество (арендодатель) в лице генерального директора Абачараева Б.С. и индивидуальный предприниматель Абачараев А.С. (арендатор) заключили договор аренды, в соответствии с которым арендодатель передает, а арендатор принимает во временное пользование для производства продуктов питания нежилые здания и помещения, расположенные по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207в, а именно: производственно-офисные помещения (литера С) площадью 2450,9 кв. м, здание (литера ФФ1) площадью 828,4 кв. м, здание (литера Э) площадью 576 кв. м, ТПК (литера Ю) площадью 7600 кв. м, гаражи площадью 495,8 кв. м, сроком с 01.01.2013 по 30.11.2013. Общая сумма арендной платы составила 1 800 тыс. рублей в месяц (без НДС). В арендную плату включены расходы по коммунальным услугам.
01 декабря 2013 года общество (арендодатель) в лице генерального директора Абачараева Б.С. и индивидуальный предприниматель Абачараев А.С. (арендатор) заключили договор аренды, в соответствии с которым арендодатель передает, а арендатор принимает во временное пользование для производства продуктов питания нежилые здания и помещения, расположенные по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207в, а именно: производственно-офисные помещения (литера С) площадью 2450,9 кв. м, здание (литера Э) площадью 576 кв. м; гаражи площадью 495,8 кв. м, сроком с 01.12.2013 по 31.12.2013. Общая сумма арендной платы составила 3 800 тыс. рублей в месяц (без НДС). В арендную плату включены расходы по коммунальным услугам.
01 января 2014 года общество (арендодатель), в лице генерального директора Абачараева Б.С. и индивидуальный предприниматель Абачараев А.С. (арендатор) заключили договор аренды, в соответствии с которым арендодатель, владея на праве собственности строением площадью 2832,5 кв. м (литера С), расположенным по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207д, складом площадью 576,3 кв. м (литера Э), расположенным по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207е, строением площадью 60,7 кв. м (литера У), расположенным по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207г, а также гаражами (литеры Л, Я и Г) площадью 125,4 кв. м, 223,3 кв. м и 148,1 кв. м соответственно, расположенными по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 207 предоставляет, а арендатор принимает за плату во временное пользование все перечисленное имущество. Общая площадь сдаваемых в аренду помещений составляет 3965,3 кв. м. Срок действия указанного договора сторонами определен с 01.01.2014 по 30.11.2014.
По акту приема-передачи от 01.01.2014 арендатор принял имущество, указанное в договоре аренды от 01.01.2014, в состоянии, позволяющем их нормальную эксплуатацию.
05 января 2014 года общество в лице генерального директора Абачараева Б.С. и индивидуальный предприниматель Абачараев А.С. (арендатор) подписали дополнительное соглашение к договору аренды от 01.01.2014, которым внесли изменения в пункт 3.1 договора, в соответствии с которыми арендатор обязался ежемесячно выплачивать арендодателю арендную плату в размере 1 300 тыс. рублей в месяц (без НДС).
По мнению истца, в период осуществления функций единоличного исполнительного органа генеральный директор Абачараев Б.С. действовал недобросовестно, чем причинил обществу ущерб в размере 105 806 802 рублей.
Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Абачараева З.Р. в арбитражный суд с иском.
Статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что одним из способов защиты гражданских прав является возмещение убытков, применяемое в качестве меры гражданско-правовой ответственности и направленное на восстановление имущественных прав потерпевшего лица.
В силу пункта 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, поэтому лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения права, наличие и размер понесенных убытков, причинную связь между нарушением права и возникшими убытками.
Гражданско-правовая ответственность органов управления юридического лица, включая ответственность единоличного исполнительного органа, перед самим юридическим лицом предусмотрена статьей 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также статьей 44 Федерального закона от 08.02.1998 в„– 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон в„– 14-ФЗ).
В частности единоличный исполнительный орган, обязан возместить обществу убытки, причиненные его виновными действиями (бездействием).
В соответствии с толкованием правовых норм, приведенном в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.02.2011 в„– 12771/10, при рассмотрении споров о возмещении причиненных обществу единоличным исполнительным органом убытков подлежат оценке действия (бездействие) ответчика с точки зрения добросовестного и разумного осуществления им прав и исполнения возложенных на него обязанностей.
При этом в гражданском законодательстве закреплена презумпция добросовестности участников гражданских правоотношений (пункт 3 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации). Данное правило распространяется и на руководителей хозяйственных обществ, членов органов его управления, то есть предполагается, что они при принятии деловых решений, в том числе рискованных, действуют в интересах общества и его акционеров (участников).
Проведенной по делу судебной экспертизой определена рыночная стоимость права владения и пользования на условиях аренды следующими объектами недвижимости: гараж (литера Г), гараж (литера Л), гараж (литера Я), торгово-производственный комплекс (литера Ю), строение (литера (ФФ1), строение (литера С), склад (литера Э), которая за период 12 месяцев по состоянию на 30.10.2010 составила 13 198 865 рублей, по состоянию на 25.12.2011-15 773 619 рублей, по состоянию на 30.12.2011-15 773 619 рублей, по состоянию на 30.12.2012-19 208 061 рубль, по состоянию на 01.12.2013-19 808 850 рублей. Пользование на условиях аренды кафе-магазином площадью 70 кв. м (литера Ю) по состоянию на 01.01.2011, 01.12.2011, на 2013 и 2014 годы составила 1 534 460 рублей 90 копеек.
С учетом выводов экспертов обществу не причинены убытки в виде занижения размера арендной платы, поскольку ежемесячный размер арендной платы по спорным договорам, за вычетом коммунальных платежей, существенно не отличается от рыночной стоимости ставки арендной платы по данным объектам.
Суд апелляционной инстанции обоснованно отклонил ссылку истца на безвозмездную передачу в пользование ответчиком части имущества. Из содержания договоров аренды от 30.12.2010, 25.12.2011, 30.12.2011, 30.12.2012 и 01.12.2013 следует, что арендатору передано в аренду строение - производственно-офисные помещение (литера С) площадью 2450,9 кв. м.
Следовательно, спорные договоры аренды свидетельствуют о том, что арендодателем предоставлена часть строения (литера С) площадью 2450,9 кв. м.
В свою очередь, в соответствии с договором аренды помещений от 01.01.2014 общество (арендодатель) предоставило в аренду строение площадью 2832,5 кв. м (литера С), то есть все строение.
Истец не представил доказательств того, что вся площадь строения (литера С) предоставлена арендатору по договорам аренды от 30.12.2010, 25.12.2011, 30.12.2011, 30.12.2012 и 01.12.2013.
Факт передачи и использования арендатором строением (литера С) площадью 2832,5 кв. м подтвержден лишь с 01.01.2014.
Суды также правомерно учли то, что ответчик представленными в материалы документами подтвердил, что он предпринял достаточные меры для урегулирования вопроса о погашении индивидуальным предпринимателем Абачараевым А.С. задолженности перед обществом по арендной плате. В частности, ответчик провел претензионную работу, по результатам которой общество (арендодатель) и индивидуальный предприниматель Абачараев А.С. (арендатор) заключили соглашения о погашении дебиторской задолженности согласно утвержденным графикам платежей от 02.12.2013 и 01.10.2014.
При этом сам по себе факт непредъявления требований об уплате пеней за несвоевременное перечисление арендной платы не может быть признан неправомерными и неразумными действиями со стороны ответчика.
Суд кассационной инстанции учитывает, что между сторонами по договору аренды сложились длительные и устойчивые отношения, со стороны арендатора имели место авансовые платежи. Кроме того, индивидуальный предприниматель Абачараев А.С. арендовал практически все имущество общества, что составляет значительную площадь, при этом в материалах дела отсутствуют доказательства того, что у общества имелись иные кандидаты для сдачи имущества в аренду.
При таких обстоятельствах, непредъявление арендатору штрафных санкций и последующее заключение соглашений о погашении задолженности могут рассматриваться как действия, направленные на сохранение партнерских отношений в будущем.
Суд кассационной инстанции также учитывает, что Абачараев З.Р. и директор Абачараев Б.С. являются двоюродными братьями, заместитель генерального директора Абачараев Р.З. является родным сыном истца, учредители общества Абачараев З.Р. и Абачараева Л.Н. являются супругами, поэтому включение отдельных работников (заместитель генерального директора по производству и качеству продукции, специалист отдела маркетинга и др.) в штат общества являлось управленческим решением, направленным на реализацию целей семейного (родственного) бизнеса Абачараевых.
Таким образом, презюмируется, что Абачараев З.Р. имел исчерпывающую информацию о состоянии дел в обществе и, утверждая годовые отчеты, бухгалтерскую отчетность, результаты хозяйственной деятельности по итогам хозяйственного года, одобрил управленческие решения директора Абачараева Б.С. в отношении штатного расписания и расходов на заработную плату.
У суда кассационной инстанции отсутствуют основания для переоценки указанных выводов судов.
При таких обстоятельствах, оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суды пришли к верному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения иска.
Суд кассационной инстанции не принимает ссылку истца на пункт 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 в„– 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" как на доказанность недобросовестности действий директора, поскольку, как указывалось ранее, участники общества, директор и арендатор являются родственниками, то есть все они являются лицами, заинтересованными в совершении сделок в виде заключения договоров аренды.
Доводы кассационной жалобы признаются судом кассационной инстанции несостоятельными, поскольку были проверены и учтены судами при рассмотрении дела, не имеют юридического значения для вынесения судебного акта по существу.
Основания для отмены или изменения решения и постановления по приведенным в кассационной жалобе доводам отсутствуют. Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (часть 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.
Руководствуясь статьями 274, 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

постановил:

ходатайство Абачараева Закира Рамазановича об отложении судебного разбирательства оставить без удовлетворения.
Решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.03.2015 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2016 по делу в„– А53-32849/2014 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий
В.В.АВАРЯСКИН

Судьи
Е.И.АФОНИНА
И.И.ФЕФЕЛОВА


------------------------------------------------------------------