АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 13 мая 2016 г. по делу в„– А53-19384/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 11 мая 2016 года.
Полный текст постановления изготовлен 13 мая 2016 года.
Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Артамкиной Е.В., судей Садовникова А.В. и Улько Е.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Дмитриевой Ю.Д., при участии в судебном заседании с использованием систем видео-конференц-связи, от истца - акционерного общества "Нух Чименто Санайи Аноним Ширкети" - Степанова И.В. (доверенность от 18.08.2015), ответчика - инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону (ИНН 6152001105, ОГРН 1046163900012) - Филимоновой Е.З. (доверенность от 08.02.2016), в отсутствие ответчиков: общества с ограниченной ответственностью "Торговый порт" (ИНН 6165152091, ОГРН 1086165007455), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы в„– 26 по Ростовской области (ИНН 6161069131, ОГРН 1136193006641), извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества "Нух Чименто Санайи Аноним Ширкети" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 17.12.2014 (судья Корецкий О.А.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2016 (судьи Величко М.Г., Фахретдинов Т.Р., Чотчаев Б.Т.) по делу в„– А53-19384/2014, установил следующее.
АО "Нух Чименто Санайи Аноним Ширкети" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области к ООО "Торговый порт" (далее - порт), инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону (далее - инспекция), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы в„– 26 по Ростовской области (далее - межрайонная инспекция) со следующими требованиями:
1. Признать незаконными исключения из текста устава порта от 18.06.2010, содержащегося в материалах регистрационного дела порта подпункты 13 - 16 абзаца 3 пункта 14.1; пункт 14.17; абзацы 3 и 4 пункта 17.1.
2. Изложить положения устава порта от 18.06.2010, содержащегося в материалах регистрационного дела порта, в следующей редакции:
2.1. Пункт 14.1 изложить в следующей редакции:
- "Совет директоров порта осуществляет общее руководство деятельностью порта, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции порта собрания участников порта (пункт 13.4 устава).
Вознаграждение членам совета директоров порта не выплачивается. По решению общего собрания участников порта членам совета директоров порта в период исполнения ими своих обязанностей могут компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанной компенсации устанавливаются решением общего собрания участников порта.
Компетенция совета директоров порта: 1) определение основных направлений деятельности порта; принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; избрание генерального директора порта и досрочное прекращение его полномочий, установление размера вознаграждения и денежных компенсаций генеральному директору порта; назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг; утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности порта (внутренних документов порта); создание филиалов и открытие представительств порта, а также утверждение положений о них; предварительное утверждение годового отчета порта; подготовка предложений по размещению чистой прибыли порта; решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных настоящим Уставом; решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных настоящим уставом; подготовка вопросов, выносимых на повестку дня годового общего собрания участников порта; согласование кандидатур заместителей генерального директора порта, главного бухгалтера порта, руководителей филиалов, представительств и других структурных подразделений порта, а также условий трудовых договоров с ними; решение вопросов об одобрении предоставления порта займа на сумму, превышающую в рублевом эквиваленте 100 тыс. долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день принятия генеральным директором решения порта о необходимости заключения данной сделки; принятие решения о привлечении портом любых заемных денежных средств, о заключении любых договоров поручительства, залога, а также договоров на приобретение или отчуждение недвижимого имущества, в том числе договоров аренды; принятие решения о заключении портом сделок на период более 6 (шести) месяцев или на сумму, превышающую в рублевом эквиваленте 50 тыс. долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день принятия генеральным директором порта решения о необходимости заключения такой сделки; решение вопроса о реализации обществом преимущественного права покупку доли или части доли в уставном капитале порта; решение иных вопросов, предусмотренных Федерального закона от 08.02.1998 в„– 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и настоящим Уставом".
2.2. Пункт 14.17 изложить в следующей редакции:
- "при отсутствии сформированного совета директоров общее собрание участников порта принимает решения по вопросам, отнесенным уставом к компетенции совета директоров порта".
2.3. Пункт 17.1 изложить в следующей редакции:
- "крупной сделкой является сделка (в том числе кредит, заем, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения портом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества порта, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности порта. При этом стоимость отчуждаемого портом имущества определяется на основании данных бухгалтерского учета порта, а стоимость приобретаемого портом имущества на основании цены предложения.
Решение об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения портом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества порта, принимается советом директоров порта, а свыше пятидесяти процентов - общим собранием участников порта.
Порядок одобрения крупных сделок распространяется также на следующие сделки:
- предоставление портом займа на сумму, превышающую в рублевом эквиваленте 100 тыс. долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день принятия генеральным директором решения порта о необходимости заключения данной сделки;
- привлечение портом любых заемных денежных средств, заключение любых договоров поручительства, залога, а также договоров на приобретение или отчуждение недвижимого имущества, в том числе договоров аренды; сделки на срок более 6 (шести) месяцев или на сумму, превышающую в рублевом эквиваленте 50 тыс. долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день принятия генеральным директором порта решения о необходимости заключения такой сделки.
Решение об одобрении вышеуказанных сделок принимает совет директоров порта.
Сделка, на которую распространяется порядок одобрения крупных сделок, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящим пунктом, может быть признана судом недействительной по иску порта или участника порта".
3. Возложить обязать на межрайонную инспекцию внести в Единый государственный реестр юридических лиц новую запись об изменении сведений, содержащихся в записи с государственным регистрационным номером от 28.06.2010 2106165058283, а именно изменить следующие положения устава порта, содержащегося в регистрационном деле порта:
3.1. Пункт 14.1 изложить в следующей редакции:
- "Совет директоров порта осуществляет общее руководство деятельностью порта, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции порта собрания участников порта (пункт 13.4 устава).
Вознаграждение членам совета директоров порта не выплачивается. По решению общего собрания участников порта членам совета директоров порта в период исполнения ими своих обязанностей могут компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанной компенсации устанавливаются решением общего собрания участников порта.
Компетенция совета директоров порта: 1) определение основных направлений деятельности порта; принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; избрание генерального директора порта и досрочное прекращение его полномочий, установление размера вознаграждения и денежных компенсаций генеральному директору порта; назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг; утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности порта (внутренних документов порта); создание филиалов и открытие представительств порта, а также утверждение положений о них; предварительное утверждение годового отчета порта; подготовка предложений по размещению чистой прибыли порта; решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных настоящим Уставом; решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных настоящим уставом; подготовка вопросов, выносимых на повестку дня годового общего собрания участников порта; согласование кандидатур заместителей генерального директора порта, главного бухгалтера порта, руководителей филиалов, представительств и других структурных подразделений порта, а также условий трудовых договоров с ними; решение вопросов об одобрении предоставления порта займа на сумму, превышающую в рублевом эквиваленте 100 тыс. долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день принятия генеральным директором решения порта о необходимости заключения данной сделки; принятие решения о привлечении портом любых заемных денежных средств, о заключении любых договоров поручительства, залога, а также договоров на приобретение или отчуждение недвижимого имущества, в том числе договоров аренды; принятие решения о заключении портом сделок на период более 6 (шести) месяцев или на сумму, превышающую в рублевом эквиваленте 50 тыс. долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день принятия генеральным директором порта решения о необходимости заключения такой сделки; решение вопроса о реализации обществом преимущественного права покупку доли или части доли в уставном капитале порта; решение иных вопросов, предусмотренных Федерального закона от 08.02.1998 в„– 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и настоящим Уставом".
3.2. Пункт 14.17 изложить в следующей редакции:
- "при отсутствии сформированного совета директоров общее собрание участников порта принимает решения по вопросам, отнесенным уставом к компетенции совета директоров порта".
3.3. Пункт 17.1 изложить в следующей редакции:
- "крупной сделкой является сделка (в том числе кредит, заем, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения портом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества порта, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности порта. При этом стоимость отчуждаемого портом имущества определяется на основании данных бухгалтерского учета порта, а стоимость приобретаемого портом имущества на основании цены предложения.
Решение об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения портом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества порта, принимается советом директоров порта, а свыше пятидесяти процентов - общим собранием участников порта.
Порядок одобрения крупных сделок распространяется также на следующие сделки:
- предоставление портом займа на сумму, превышающую в рублевом эквиваленте 100 тыс. долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день принятия генеральным директором решения порта о необходимости заключения данной сделки;
- привлечение портом любых заемных денежных средств, заключение любых договоров поручительства, залога, а также договоров на приобретение или отчуждение недвижимого имущества, в том числе договоров аренды; сделки на срок более 6 (шести) месяцев или на сумму, превышающую в рублевом эквиваленте 50 тыс. долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день принятия генеральным директором порта решения о необходимости заключения такой сделки.
Решение об одобрении вышеуказанных сделок принимает совет директоров порта.
Сделка, на которую распространяется порядок одобрения крупных сделок, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящим пунктом, может быть признана судом недействительной по иску порта или участника порта" (уточненные требования на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; далее - Кодекс).
Решением от 17.12.2014, оставленным без изменения постановлением от 09.03.2016, в удовлетворении иска отказано. Судебные акты мотивированы тем, что из заключения судебной экспертизы, проведенной в суде апелляционной инстанции, однозначно не следует, что при регистрации инспекцией или после таковой регистрации новой редакции устава от 18.06.2010, данный документ расшивался и фальсифицировался. Общество не доказало существование иной редакции устава, чем зарегистрированная 28.06.2010 на основании протокола общего собрания участников от 18.06.2010 в„– 9. Суды установили, что на дату обращения общества в суд с иском специальный двухмесячный срок исковой давности истек.
В кассационной жалобе общество просит отменить обжалуемые судебные акты и направить дело на новое рассмотрение. Заявитель указывает, что не был предметом исследования нотариальный протокол осмотра электронных почтовых сообщений, содержащий проект устава, предлагаемый к утверждению на общем собрании от 18.06.2010. Не дана оценка факту существования ограничений полномочий директора во всех предыдущих уставах общества. В протоколе от 18.06.2010 в„– 9 указано, что новая редакция принимается в связи с увеличением уставного капитала. В уставе от 18.06.2010 (независимо в какой редакции) в пункте 1.1. прямо указано, что новая редакция утверждена в связи с увеличением уставного капитала за счет внесения одного из участников дополнительного вклада и изменением сведений о размере и номинальной стоимости долей участников порта в уставном капитале порта. Не дана оценка поведению ответчиков в параллельных делах, в которых суды установили не только факт фальсификации корпоративных документов порта, но и признаки фальсификации и служебного подлога в самом регистрационном деле. Для установления всех фактических обстоятельств дела и исключения неясных и неполных выводов в заключении эксперта, суд должен был допросить эксперта, а в случае необходимости назначить дополнительную экспертизу. Судом нарушены нормы материального права, регулирующие отношения, связанные со сроком исковой давности.
В отзыве на жалобу инспекция сослалась на несостоятельность ее доводов.
В судебном заседании представитель общества настаивал на доводах жалобы, представитель инспекции просил оставить судебные акты без изменения.
Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителей общества и инспекции, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.
В силу статьи 286 Кодекса арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанции, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и в возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено названным Кодексом.
Из материалов дела следует и судами установлено, что общество является участником порта, устав порта утверждался в новой редакции в 2009-2011 годах.
В 2009 году устав утвержден решением общего собрания, оформленным протоколом от 30.12.2009 5-У. Устав содержал ограничения полномочий генерального директора порта на совершение крупных сделок.
В 2010 году осуществлено внесение дополнительного вклада одного из участников порта - ЗАО "Торговый порт" в уставный капитал порта, что оформлено протоколами от 18.05.2010 в„– 8 и от 18.06.2010 в„– 9.
На общем собрании, решения которого оформлены протоколом от 18.06.2010 в„– 9, приняты следующие решения:
Утвердить итоги внесения дополнительного вклада одного из участников порта - ЗАО "Торговый порт".
В связи с увеличением уставного капитала порта за счет внесения дополнительного вклада ЗАО "Торговый порт" принять и утвердить новую редакцию устава порта.
Зарегистрировать утвержденную новую редакцию устава порта в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации порядке.
В устав порта 2011 года также внесены изменения.
В целях восстановления прав общества как участника порта, нарушенных принятием в 2011 году измененной редакции устава порта, общество в Арбитражный суд Ростовской области подало исковое заявление, возбуждено арбитражное дело в„– А53-22959/2012. Судебными актами по делу в„– А53-22959/2012 признана недействительной редакция устава порта, утвержденная протоколом внеочередного общего собрания участников порта от 01.10.2011 в„– 14. Судебные акты мотивированы тем, что в деле отсутствуют доказательства, которые могли бы достоверно свидетельствовать о проведении 01.10.2011 внеочередного собрания участников порта.
В рамках данного дела судом первой инстанции установлено, что общим собранием участников 18.06.2010 утверждены итоги увеличения уставного капитала порта до 190 526 310 рублей за счет дополнительного вклада одного из участников - ЗАО "Торговый порт" в размере 42 880 тыс. рублей в виде недвижимого имущества: сооружения - причала в„– 3 протяженностью 151,4000 пог. м, стоимостью 12 млн рублей, ходового железнодорожного пути протяженностью 2,49873 км стоимостью 14 680 тыс. рублей, сооружения - причала в„– 2 протяженностью 125,26 пог. м, стоимостью 16 200 тыс. рублей.
В протоколе собрания 18.06.2010 указано, что по итогам дополнительного вклада ЗАО "Торговый порт" в порт номинальная стоимость доли ЗАО "Торговый порт" составляет 116 703 155 рублей, размер доли 61,25%, номинальная стоимость доли общества составляет 73 823 155 рублей, размер доли 38,75%.
На этом же собрании участников 18.06.2010 порта утверждена новая редакция устава порта, согласованный текст которого утвержден протоколом от 18.06.2010 в„– 9 и представлен в регистрирующий орган.
Протокол от 18.06.2010 в„– 9 подписан со стороны ЗАО "Торговый порт" генеральным директором Кондратенко С.Ю., со стороны общества - Музафером Кайханом, со стороны координатора инвестиций - Эрджаном Сайры.
Текст новой редакции устава порта зарегистрирован инспекцией 28.06.2010, государственный регистрационный номер записи 2106165058283, вынесено решение о государственной регистрации изменений, связанных с внесением изменений в учредительные документы от 28.06.2010 в„– 2703.
Вопрос об утверждении новой редакции устава включен в повестку дня общего собрания участников, которое проводилось 18.06.2010, что отражено в тексте протокола от 18.06.2010 в„– 9, который подписан уполномоченными представителями всех участников порта.
Оспариваемая редакция устава действовала на протяжении более чем одного года до принятия новой редакции от 01.10.2011.
В иске общество не просит признать незаконными решения общего собрания участников, не оспаривает факт его проведения 18.06.2010 и принятые решения, следовательно, признает собрание состоявшимся, однако требует внести изменения в принятую этим собранием новую редакцию устава порта, указывая, что эта новая редакция нарушает его право на корпоративный контроль в части одобрения сделок, совершаемых директором общества.
Общество полагает, что осуществлена замена отдельных частей устава, имеется иная копия при совершении сделки купли-продажи доли в нотариальном деле, в ходе рассмотрения апелляционной жалобы обществом заявлено о назначении судебной экспертизы в отношении текста устава порта. Сделано заявление о фальсификации устава порта в редакции от 18.06.2010, содержащегося в материалах регистрационного дела порта и представленного в материалы арбитражного дела инспекцией.
Для проверки заявления о фальсификации доказательств суд апелляционной инстанции определением от 12.08.2015 назначил судебную экспертизу, проведение которой поручено экспертам Федерального бюджетного учреждения Южный региональный центр судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации.
Согласно заключению эксперта решить вопрос о времени выполнения печатного текста устава порта от 18.06.2010 на страницах 1 (титульный лист), 2, 18, 19, 21, 23 и 24, в том числе и об одновременности (либо нет) их выполнения, не представляется возможным по причинам, изложенным в исследовательской части. Бумага страниц 2, 18, 19, 21 и 23 устава порта от 18.06.2010 отличается по композиционному составу от бумаги страниц 1 (титульный лист) и 24 устава и не принадлежала одной производственной партии. После сшива и опечатывания документа - устава порта от 18.06.2010, он каким-либо нарушениям с заменой листов не подвергался. Печатные тексты на страницах 1 (титульный лист) и 24 устава порта от 18.06.2010 выполнены на одном печатающем устройстве. Печатные тексты на страницах 2, 18, 19, 21 и 23 выполнены на другом печатающем устройстве по сравнению с печатными текстами на страницах 1 (титульный лист) и 24 устава. Установить на одном либо на разных печатающих устройствах выполнены печатные тексты на страницах 2, 18, 19, 21 и 23 устава не представляется возможным ввиду отсутствия совокупности отобразившихся признаков индивидуализирующих печатающее устройство.
Исследовав имеющиеся в деле доказательства в совокупности, в том числе заключение судебной экспертизы, суд апелляционной инстанции установил, что устав порта от 18.06.2010 прошит, пронумерован и скреплен подписью и печатью истца. После сшива и опечатывания устав каким-либо заменам листов, нарушениям не подвергался. Указанные обстоятельства позволили суду апелляционной инстанции прийти к обоснованному выводу об отсутствии безусловных доказательств, подтверждающих доводы истца о фальсификации и замене листов устава с иным содержанием, чем указано в уставе от 18.06.2010.
Доводы подателя жалобы сводятся к несогласию с судебной экспертизой и с оценкой представленных в дело доказательств, которые не могут являться основанием к отмене судебных актов в суде кассационной инстанции.
Ссылка подателя жалобы на то, что в других делах была доказана подделка документов, не может влиять на обоснованность выводов суда апелляционной инстанции по данному делу, поскольку в указанных истцом делах суды пришли к таким выводов на основе оценки совокупности имеющихся в деле иных доказательств, в том числе, подтвержденных судебной экспертизой доводов истца.
Иные доводы жалобы не влияют на обоснованность выводов об отказе в иске ввиду того, что истец по данному делу не доказал факт фальсификации устава от 18.06.2010.
Судебные инстанции полно и всесторонне исследовали и оценили представленные доказательства, правильно применили нормы материального права. Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (часть 4 статьи 288 Кодекса), не установлены.
Руководствуясь статьями 274, 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 17.12.2014 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2016 по делу в„– А53-19384/2014 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий
Е.В.АРТАМКИНА

Судьи
А.В.САДОВНИКОВ
Е.В.УЛЬКО


------------------------------------------------------------------