АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 21 октября 2016 г. по делу в„– А32-9211/20155

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2016 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2016 года.
Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Савенко Л.И., судей Алексеева Р.А. и Кухаря В.Ф., при участии в судебном заседании от истца - публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268) - Зайцевой О.К. (доверенность от 15.10.2015), от ответчика - открытого акционерного общества "Кубаньэнергосбыт" (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) - Ширикова М.С. (доверенность от 17.12.2015), Хапачевой Н.Х. (доверенность от 17.12.2015), рассмотрев кассационную жалобу открытого акционерного общества "Кубаньэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.09.2015 (судья Нигоев Р.А.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2016 (судьи Еремина О.А., Ковалева Н.В., Чотчаев Б.Т.) по делу в„– А32-9211/2015, установил следующее.
ОАО "Кубаньэнерго" (в настоящее время ПАО "Кубаньэнерго") обратилось в арбитражный суд с иском к ОАО "Кубаньэнергосбыт" (далее - общество) со следующими требованиями:
- обязать исполнить пункт 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.05.2012 в„– 442 (далее - Основные положения в„– 442), в части принятия к расчетам актов о безучетном потреблении электроэнергии, вошедших в оспариваемую часть актов об оказании услуг по передаче электрической энергии за июнь, август и сентябрь 2014 года;
- взыскать 31 776 862 рубля 06 копеек задолженности (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Решением от 21.09.2015, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 14.03.2016, иск удовлетворен. Суды исходили из того, что факт безучетного потребления электрической энергии потребителями ответчика подтвержден представленными в материалы актами о безучетном потреблении.
В кассационной жалобе общество просит отменить решение и постановление, отказать в удовлетворении заявленных требований. В жалобе приведены следующие доводы:
- в рамках дела в„– А32-1567/2015 в удовлетворении исковых требований общества к ЗАО "Санаторий "Известия" о взыскании 4 303 439 рублей 31 копейки стоимости безучетного потребления электроэнергии отказано, поскольку апелляционный суд пришел к выводу о том, что актом о безучетном потреблении электроэнергии не зафиксировано повреждение имеющихся на приборе учета пломб; судебный акт по указанному делу имеет преюдициальное значение для рассматриваемого спора, в связи с чем требования истца об обязании общества исполнить пункт 195 Основных положений в„– 442 в части принятия к расчетам акта о безучетном потреблении электроэнергии от 17.04.2014 в„– 13070028, вошедшего в оспариваемую часть актов об оказании услуг по передаче электрической энергии за спорный период, являются необоснованными;
- в рамках дела в„– А32-1566/2015 в удовлетворении исковых требований общества к ООО "Феерия - Владимир" о взыскании 1 585 825 рублей 50 копейки стоимости безучетного потребления электроэнергии отказано, поскольку суды пришли к выводу о том, что актом о безучетном потреблении электроэнергии не зафиксировано повреждение имеющихся на приборе учета пломб; судебный акт по указанному делу имеет преюдициальное значение для рассматриваемого спора, в связи с чем требования истца об обязании общества исполнить пункт 195 Основных положений в„– 442 в части принятия к расчетам акта о безучетном потреблении электроэнергии от 03.03.2014 в„– 13070040, вошедшего в оспариваемую часть актов об оказании услуг по передаче электрической энергии за спорный период, являются необоснованными;
- акт о безучетном потреблении электроэнергии от 30.04.2014 в„– 13070038 в отношении потребителя ответчика ИП Чайляна А.А. является незаконным, поскольку указанный акт составлен после даты расторжения договора энергоснабжения от 30.12.2011, заключенного обществом и ИП Чайляном А.А.;
- акт о безучетном потреблении электроэнергии от 06.07.2014 в„– 13020159, составленный работниками истца в отношении ООО "АРГО" не может быть принят к расчетам, поскольку в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности прибор учета электрической энергии установлен в трансформаторной подстанции ВН6-566 РУ-0,4 кВ, которая находится в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности истца; Данилян А.В., подписавший акт от 06.07.2014 в„– 13020159, не имеет соответствующих полномочий, поскольку не является работником ООО "АРГО";
- акт о безучетном потреблении электроэнергии от 23.08.2014 в„– 13020466, составленный работниками истца в отношении ИП Романюк А.Э., не может быть принят к расчетам, поскольку в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности прибор учета электрической энергии установлен в трансформаторной подстанции ВН6-566 РУ-0,4 кВ, которая находится в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности истца;
- акт о безучетном потреблении электроэнергии от 07.07.2014 в„– 13040039, составленный работниками истца в отношении ООО "Модус", не может быть принят к расчетам, поскольку на дату составления указанного акта в отношении объекта энергоснабжения ТП-1230, акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ООО "Модус" и ПАО "Кубаньэнерго" составлен не был; акт границы раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности в отношении ТП-1230 составлен между истцом и АОЗТ "Чамлык";
- акт о безучетном потреблении электроэнергии от 04.07.2014 в„– 13020186, составленный работниками истца в отношении ИП Лулукян А.С., не может быть принят к расчетам, поскольку подписан неуполномоченным лицом (в рамках дела в„– А32-46819/2011 в отношении ИП Лулукяна А.С. открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим является Горшенев С.Е., который и уполномочен представлять интересы ИП Лулукяна А.С.);
- акт о безучетном потреблении электроэнергии от 13.08.2014 в„– 13060136, составленный работниками истца в отношении Оганесяна С.А., не может быть принят к расчетам, поскольку прибор учета электрической энергии находится в трансформаторной подстанции, состоящей на балансе истца;
- акт о безучетном потреблении электроэнергии от 07.05.2014 в„– 13100044, составленный работниками истца в отношении ИП Кондрашова С.А., не может быть принят к расчетам, поскольку согласно техническим характеристикам завод-изготовитель прибора учета гарантирует невозможность извлечения проволоки после установки пломбы без нарушения ее корпуса; на фото от 07.05.2014 леска проходит через середину пломбы, это возможно только при условии, что леска пропущена работниками истца уже через защелкнутую пломбу;
- суд апелляционной инстанции необоснованно отказал обществу в ходатайстве о привлечении третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - потребителей энергии, в отношении которых составлены спорные акты о безучетном потреблении.
В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы кассационной жалобы, представитель истца обосновал свои возражения, просил оставить судебные акты без изменения.
Изучив материалы дела и выслушав представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты надлежит изменить по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, 15.01.2014 ОАО "Кубаньэнерго" (в настоящее время ПАО "Кубаньэнерго", исполнитель) и общество (заказчик) заключили договор оказания услуг по передаче электрической энергии по сетям, согласно условиям которого исполнитель взял на себя обязательства осуществить комплекс организационного и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии потребителям заказчика через технические устройства электрических сетей, а заказчик - оплатить их.
В пункте 4.2 договора предусмотрено, что исполнитель предоставляет заказчику в срок не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным, акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц. Заказчик в течение 3 рабочих дней с момента получения от исполнителя акта, указанного в пункте 4.2.1 данного договора, должен рассмотреть его, при отсутствии претензий подписать и направить один экземпляр исполнителю (пункт 4.3).
При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг последний обязан: сделать соответствующую отметку в акте (актах), указать отдельно в акте (актах) в неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акта (акты) в неоспариваемой части, и в течение 3 рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки, установленные договором. Оспариваемая часть подлежит оплате после урегулирования разногласий по объему и качеству оказанных услуг (пункт 4.4 договора).
К договору стороны подписали регламент формирования объема оказанных услуг по передаче электроэнергии потребителям заказчика (приложение в„– 3) и Порядок взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе оборота актов о неучтенном потреблении электрической энергии (приложение в„– 3.1).
С июня по сентябрь 2014 года исполнитель оказал заказчику услуги по передаче электрической энергии, что подтверждается актами об оказании услуг по передаче электрической энергии, подписанными заказчиком. В актах указаны различные сведения об объеме переданной энергии по разделу 4 "Объем переданной электроэнергии, категории население и приравненных к нему потребителям".
Неисполнение заказчиком обязательств по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии в полном объеме в июне, августе и сентябре 2014 года, послужило основанием для обращения истца с иском в арбитражный суд.
Удовлетворяя исковые требования, суды руководствовались следующим.
Согласно статье 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
В силу части 1 статьи 781 Кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.
Пунктом 167 Основных положений в„– 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом Х Основных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.
Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений в„– 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения в„– 3 к названному документу.
В пункте 188 Основных положений установлено, что объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.
Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.
По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в частности, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (пункт 192 Основных положений в„– 442).
В соответствии с пунктом 193 Основных положений в„– 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.
Как следует из материалов дела и установлено судами, с учетом уточненных исковых требований спорными являются акт от 03.03.2014 акт в„– 13070040 в отношении ООО "Феерия Владимир" (объем разногласий 259444 кВт/ч стоимостью 9 893 92 рубля 86 копеек); акт от 17.04.2014 в„– 13070028 в отношении ЗАО "Санаторий "Известия" (объем разногласий 861340 кВт/ч стоимостью 2 393 781 рубля); акт от 30.04.2014 в„– 13070038 в отношении ИП Чайлян А.А. (объем разногласий 21383 кВт/ч стоимостью 81 544 рубля 33 копейки); акт от 26.03.2014 в„– 13040530 в отношении ООО "Лаваш" (объем разногласий 1014440 кВт/ч стоимостью 3 868 579 рублей 32 копейки); акт от 23.08.2014 в„– 13020466 в отношении ИП Романюк А.Э. (объем разногласий 846560 кВт/ч стоимостью 2 352 705 рублей 37 копеек); акт от 06.07.2014 в„– 13020159 в отношении ООО "Агро" объем разногласий 798692 кВт/ч стоимостью 2 219 673 рубля 69 копеек); акт от 04.07.2014 в„– 13020186 в ИП Лулукян А.С. (объем разногласий 2 209584 кВт/ч стоимостью 6 140 734 рубля 44 копейки); акт в„– 13060136 в отношении Оганесян С.А. (объем разногласий 2441400 кВт/ч стоимостью 9 310 308 рублей 69 копеек); акт от 07.06.2014 в„– 13060639 в отношении ООО "Кубань-авторем" объем разногласий 292340 кВт/ч стоимостью 824 152 рубля 62 копейки); акт от 09.08.2014 в„– 13060352 в отношении ДНТ "Юбилейное" (объем разногласий 1098360 кВт/ч стоимостью 3 052 491 рубль 82 копейки); акт от 07.05.2014 в„– 13100044 в отношении ИП Кондрашова С.А. (объем разногласий 197360 кВт/ч стоимостью 548 490 рублей 28 копеек); акт от 02.07.2014 в„– 12040027 в отношении главы крестьянского(фермерского) хозяйства Ефименко Н.И. (объем разногласий 421665 кВт/ч стоимостью 1 608 024 рубля 62 2 копейки); акт от 07.07.2014 в„– 13040039 в отношении ООО "Модус" (объем разногласий 171600 кВт/ч стоимостью 476 899 рублей 74 копейки).
Оценив спорные акты о безучетном потреблении, суд апелляционной инстанции сделал вывод о том, что они соответствуют нормам пункта 193 Основных положений в„– 442. Поскольку ответчик дополнительные доказательства в отношении потребителей электроэнергии, обосновывающие его возражения по содержанию спорных актов о неучтенном потреблении электрической энергии, представил только в суд апелляционной инстанции, судебная коллегия правомерно их отклонила и не приобщила к материалам дела, указав, что споры между гарантирующим поставщиком и потребителем рассматриваются в иных делах, для которых решение по настоящему делу не будет иметь преюдициального значения. Вместе с тем представление соответствующих доказательств, касающихся потребителей электрической энергии, в суд первой инстанции при рассмотрении спора между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) об оплате услуг по передаче электрической энергии в связи с выявленным безучетным потреблением, не исключает возможность привлечения потребителей в качестве третьих лиц к участию в споре, так как это является одним из способов установления фактических обстоятельств по делу. Данный вывод не противоречит позиции, изложенной в постановлении кассационной инстанции от 11.12.2014 по делу в„– А53-9605/2015. В указанном постановлении окружной суд отклонил довод о наличии безусловных оснований, предусмотренных частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (непривлечение к участию в деле предпринимателя, в отношении которого составлен акт о неучтенном потреблении), для отмены судебных актов, рассмотренных в порядке упрощенного производства по спору между сетевой и сбытовой организациями. При этом было указано на возможность рассмотрения разногласий о стоимости электроэнергии, подлежащей взысканию с предпринимателя, в другом судебном деле.
Довод заявителя жалобы о том, что суд апелляционной инстанции необоснованно отказал обществу в ходатайстве о привлечении третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - потребителей энергии, в отношении которых составлены спорные акты о безучетном потреблении, несостоятелен, поскольку возражения по существу заявленных требований были направлены только в суд апелляционной инстанции.
Вместе с тем на момент рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции вступили в законную силу судебные акты по делам в„– А32-1566/2015 (объем переданной электроэнергии в отношении ООО "Феерия Владимир") и в„– А32-1567/2015 (объем переданной электроэнергии в отношении ЗАО "Санаторий известия"). По указанным делам не доказано безучетное потребление электроэнергии. Отклоняя возражения ответчика по актам в отношении указанных потребителей, суд апелляционной инстанции исходил из пункта 33 Порядка взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе оборота актов о неучтенном потреблении электрической энергии.
Однако при применении данного пункта не было учтено следующее. Согласно его содержанию объем безучетного потребления, включенный в объем оказанных услуг и признанный на основании вступившего в законную силу судебного решения не подлежащим к взысканию, либо подлежащим уменьшению, исключается из объема оказанных услуг в том периоде, в котором судебное решение вступило в законную силу. Как видно из рассматриваемого дела, общество не включило в объем оказанных ОАО "Кубаньэнерго" услуг объем выявленного безучетного потребления по названным потребителям, следовательно, отсутствовали основания для применения названного пункта.
Поскольку факт безучетного потребления в отношении ООО "Феерия Владимир" (объем разногласий 259444 кВт/ч стоимостью 989392 рубля 86 копеек) и ЗАО "Санаторий известия" (объем разногласий 861340 кВт/ч стоимостью 2 393 781 рубля) в судебном порядке не подтвержден, общество не может быть обязано исполнить пункт 195 Основных положений в„– 442 в части принятия к расчетам указанных актов о безучетном потреблении и стоимость взысканной с общества в пользу ОАО "Кубаньэнерго" неучтенной электроэнергии подлежит уменьшению на 3 383 173 рубля 86 копеек.
Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.09.2015 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2016 по делу в„– А32-9211/2015 изменить, изложив абзац 2 резолютивной части решения в следующей редакции: "Взыскать с ОАО "Кубаньэнергосбыт" в пользу ПАО "Кубаньэнерго" 28 393 688 рублей 20 копеек стоимости неучтенной электроэнергии, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 163 тысяч рублей". В остальной части судебные акты оставить без изменения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий
Л.И.САВЕНКО

Судьи
Р.А.АЛЕКСЕЕВ
В.Ф.КУХАРЬ


------------------------------------------------------------------