АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 7 декабря 2016 г. по делу в„– А15-5142/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2016 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 07 декабря 2016 года.
Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Рыжкова Ю.В., судей Айбатулина К.К. и Кухаря В.Ф., при участии от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Пятигорск" (ИНН 2632082700, ОГРН 1062632033760) - Черных Т.А. (доверенность от 23.05.2016), в отсутствие истца - общества с ограниченной ответственностью "ЗАО Мушарака" (ИНН 0543053100, ОГРН 1100507000868), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЗАО Мушарака" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 26.04.2016 (судья Магомедов Т.А.) и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2016 (судьи Егорченко И.Н., Марченко О.В., Сулейманов З.М.) по делу в„– А15-5142/2015, установил следующее.
ООО "ЗАО Мушарака" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Газпром межрегионгаз Пятигорск" (далее - газпром) со следующими требованиями: снять с общества 765 547 рублей 97 копеек задолженности, необоснованно начисленной газпромом с августа по декабрь 2015 года; считать по условиям договора, проекта и расчетов действующую мощность по максимальному потреблению газа равной 31,566 куб. м в час (уточненные требования).
Определением от 10.03.2016 дело в„– А15-5142/2015 объединено в одно производство с делом в„– А15-330/2016 по иску газпрома к обществу о взыскании 592 269 рублей 23 копеек задолженности (уточненные требования).
Решением от 26.04.2016, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 10.08.2016, обществу в иске отказано, требования газпрома удовлетворены в полном объеме. Судебные акты мотивированы тем, что установленное у общества газопотребляющее оборудование (ГПО) может работать в диапазоне газопотребления, который выше максимальной границы измерения прибора учета, что не обеспечивает надлежащее измерение расхода газа.
В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты и удовлетворить его требования. По мнению заявителя, расход газа горелкой ГБГ-45 составляет не 40 куб. м в час, а 18 куб. м в час, так как для технологического процесса общества больший расход не требуется. В техническом соглашении указано, что названная горелка имеет мощность 18 куб. м в час. Данная горелка приобретена на вторичном рынке с неработающей второй ступенью. Поскольку отопительный сезон на начало спорного периода еще не начался, максимальная мощность ГПО составила 43,5 куб. м в час. Суд ошибочно ссылается на мощности отопительных котлов, которые в летний период не работали. В связи с тем, что потребление газа в заявленном газпромом объеме не производилось и исходные данные взяты из теоретического расчета круглосуточного расхода, то применение повышающих коэффициентов 1,1 и 1,5 за перерасход газа неправомерно. После установки нового узла учета фактическое потребление обществом газа осталось на том же уровне, который был ранее, изменений не произошло.
Отзыв на жалобу в суд не поступил. В судебном заседании представители газпрома отклонили доводы жалобы.
Изучив материалы дела и выслушав названных представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.
Общество (покупатель) и газпром (поставщик) заключили договоры поставки газа от 08.11.2013 в„– 12-23/00-0383/14 и 12-23/00-0383/14-Д, по условиям которых поставщик обязался поставлять с 01.01.2014 по 31.12.2014 природный газ, а общество - получать (выбирать) и оплачивать его в годовом объеме 58 441 куб. м по договору в„– 12-23/00-0383/14 и 127 859 куб. м - по договору в„– 12-23/00-0383/14-Д. Месячные объемы поставки газа согласованы в пунктах 2.2 договоров. В силу пунктов 2.7, 2.8 изменение месячных объемов оформляется дополнительными соглашениями к договорам. Пунктом 3.5 договоров установлено, что покупатель, допустив перерасход газа, обязан оплатить поставщику стоимость услуг по транспортировке за каждые сутки, в которых произошел перерасход, с применением повышающих коэффициентов: в период с 15 апреля по 15 сентября - 1,1; с 16 сентября по 14 апреля - 1,5. В соответствии с пунктом 4.1 договоров количество поставляемого газа (объем) определяется по узлу учета газа поставщика, установленному у покупателя. При отсутствии узлов учета газа у покупателя, их неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, при несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, при непредставлении покупателем данных о расходе газа, а также при недопуске представителей поставщика к ГПО и к узлу учета газа определение количества поставляемого газа производится по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из 24 часов работы их в сутки за весь период неисправности. Под неисправностью узла учета газа стороны согласовали такое состояние, при котором средства измерения и технические устройства, входящие в состав узла учета, не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма. В пункте 4.2 договоров стороны установили, что определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам узла учета газа, указанного в техническом соглашении (приложение в„– 4 к договору), а также в соответствии с требованиями ГОСТ 8.586.1-5 2005, 8.741-2011, 8.740-2011 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96, с учетом ГОСТ 31369-2008 (ISO 6976:1995) и ГОСТ 31370-2008 (ISO 10715:1997) и иными нормативными документами, вступившими в силу в течение действия договоров. В соответствии с пунктом 4.4 договоров период времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок покупателя исходя из 24 часов их работы в сутки, начинается: в случае отсутствия у покупателя узла учета газа - с момента начала работы неопломбированных газопотребляющих установок, а при невозможности установления времени начала работы оборудования с момента последней проверки; в случае несоответствия узла учета газа покупателя действующим нормативным документам - с момента обнаружения несоответствия поставщиком газа; в случае наличия неповеренного средства измерения узла учета газа - с момента окончания срока поверки прибора, входящего в состав узла учета; в случае неисправности любого из средств измерений, входящего в состав узла учета газа, отсутствия или нарушения пломб поставщика - с момента неисправности средства измерения, а при невозможности определения времени неисправности - с даты начала текущего расчетного периода; в случае недопущения представителей поставщика к проверке узла учета, отсутствия регистрационной отметки поставщика на диаграммах - с даты начала текущего расчетного периода; при непредставлении покупателем сведений о ежесуточном расходе газа поставщику на бумажном носителе за текущий период о количестве поданного газа при закрытии объемов месяца - с даты начала текущего расчетного периода. Согласно пункту 4.8 договоров узел учета считается принятым в эксплуатацию после оформления акта приемки узла учета газа в эксплуатацию, с соответствующим заключением. Владелец узла учета газа обязан представлять поставщику копии паспортов, оригиналы свидетельств на средства измерений и узел учета газа с отметкой о поверке, проектную документацию, паспорта с разрешающей документацией Ростехнадзора на газопотребляющее оборудование. В силу пункта 4.10 договоров при разногласиях в оценке качества и количества газа представители поставщика и покупателя проводят совместные проверки соответствия метрологических характеристик контрольно-измерительных приборов действующим нормативным документам и правильности определения количества (объема куб. м) и показателей качества газа с составлением акта. Стороне, не согласной с результатами проверки, необходимо отразить в акте свое особое мнение. Особое мнение рассматривается в рабочем порядке, а в случае неразрешения спорной ситуации сторона, не согласная с результатами проверки, обращается в территориальные органы Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии или в его головные институты (в области расходометрии - ВНИИР г. Казань) для получения экспертного заключения. Окончательное решение по спорному вопросу принимает арбитражный суд. До разрешения спора количество газа считается в соответствии с пунктами 4.1, 4.2 договора. Стороны договорились, что покупатель не позднее 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки, передает поставщику конечные месячные показания приборов учета газа (пункт 4.11 договоров). Объемы газа, выбранные/поставленные за месяц, отражаются в актах поданного-принятого газа, которые подписываются сторонами. В указанных актах отражаются ежесуточные сведения (приложение в„– 1). Месячный акт поданного-принятого газа является основанием для формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12 (газ), выставления счетов-фактур и дальнейшего проведения окончательных расчетов с поставщиком за поставленный газ, оказанные снабженческо-сбытовые услуги и услуги по транспортировке газа в расчетном периоде (пункт 4.12 договоров). В соответствии с пунктом 5.1 договоров цена на газ формируется из регулируемой оптовой цены, рассчитанной по формуле цены на газ, утвержденной ФСТ России, платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО и специальной надбавки к тарифу на транспортировку газа по сетям ГРО, определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При перерасходе газа покупателем без предварительного согласования с поставщиком цена объема перерасхода газа формируется от цены газа по договору, определенной согласно пунктам 3.5, 5.1 и 5.2, увеличенной на коэффициент, предусмотренный пунктом 17 Правил поставки газа.
Дополнительным соглашением от 18.11.2014 в„– 1/15 к договору в„– 12-23/00-0383/14 стороны продлили его действие до 31.12.2015, согласовав годовой объем поставляемого в 2015 году газа в размере 58 441 куб. м и распределив месячные договорные объемы (с августа по декабрь 2015 года - ежемесячно 0 куб. м).
Дополнительным соглашением от 18.11.2014 в„– 1/15 к договору в„– 12-23/00-0383/14-Д стороны продлили его действие до 31.12.2015, согласовав годовой объем дополнительного поставляемого в 2015 году газа в размере 127 859 куб. м и распределив месячные договорные объемы (август - 4 тыс. куб. м, сентябрь - 4 тыс. куб. м, октябрь - 16 тыс. куб. м, ноябрь - 27 тыс. куб. м, декабрь - 28 тыс. куб. м).
В технических соглашениях к договорам (приложения в„– 4) стороны согласовали перечень ГПО и состав узла учета газа: счетчик газа BK-G25 заводской в„– 23931010, корректор ТС210 заводской в„– 70106085; три котла отопительных КОВ-100 с заводскими номерами 015663, 015840, 015841 и с максимальным проектным расходом газа на установку 11,9 куб. м в час; блочная горелка ГБГ-045 (с пометкой "работает периодически") заводской в„– 056 с максимальным проектным расходом газа на установку 18 куб. м в час. Максимальный проектный расход газа присоединенного ГПО общества составляет в сумме 53,7 куб. м/час.
Из паспорта диафрагменного счетчика газа BK-G25 видно, что максимальный расчетный расход составляет 40 куб. м в час.
В соответствии с актом инвентаризации предприятия-потребителя газа от 26.08.2015 у общества установлено следующее ГПО: отопительный котел КОВ-100-4 шт. (2 резерв) с расходом газа 2 х 10,6 = 21,2 куб. м в час; газовая плита ПГ-4 с расходом 0,8 куб. м в час; блочная горелка ГБГ-0,45 с расходом 40 куб. м/час и водонагреватель BAXI с расходом 2,7 куб. м/час. Представителем газпрома в акте указано, что прибор учета газа BK-G25 TC210 не соответствует суммарной мощности ГПО, необходимо заменить на соответствующий согласно расчету потребности в тепле и топливе. Акт подписан представителем общества, при этом на обороте акта сделана оговорка о том, что блочная горелка работает 2-3 дня в месяц, всегда на "малом огне" - 18 куб. м в час, газовая плита для приготовления обеда - 4 часа в сутки, водонагреватель работает в 1 смену 8 часов в сутки.
14 декабря 2015 года представителями газпрома составлен акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа от 14.12.2015. В пункте 7 акта отражен перечень газоиспользующего оборудования: отопительный котел с проектным расходом 37,5 куб. м в час; 3 несертифицированных горелки с проектным расходом 1,8 куб. м в час каждая; водонагреватель BAXI с проектным расходом 2,8 куб. м в час; самодельная горелка 4-х рожковая с проектным расходом 3,6 куб. м/час; 2 плиты газовые ПГ-4 с духовкой с проектным расходом 1,25 куб. м в час каждая; водонагреватель NEVA с проектным расходом 1,8 куб. м в час. Общий проектный расход оборудования 53,6 куб. м в час. В акте указано, что на территории общества имеется ГПО, не подключенное к системе газоснабжения, условия эксплуатации средств измерений не соответствуют требованиям технической документации. Согласно пунктам 11.1 - 11.5 акта суммарная максимальная мощность ГПО превышает верхний диапазон измерения узла учета газа; фактически установленное ГПО не соответствует ГПО, указанному в проектной документации к узлу учета газа; имеется возможность подключения ГПО, зафиксированного на предприятии; необходимо внести изменения в проект на узел учета газа в части ГПО; привести узел учета газа в соответствии с требованиями ГОСТ Р 8740.2011. Представитель общества подписал акт с замечаниями, указав, что показаниями счетчика подтверждается факт неиспользования предприятием ГПО на полную мощность.
Газпром, установив факт превышения максимального проектного расхода газа ГПО общества над верхним пределом диапазона измерений узла учета газа, произвел расчет расхода газа с 01.08.2015 по мощности ГПО исходя из 24 часов в сутки. Поставщик произвел расчет потребленного в августе, октябре и декабре 2015 года газа в объеме 32 364 куб. м ежемесячно (по 31 день), в сентябре и ноябре 2015 года - 31 320 куб. м ежемесячно (по 30 дней). При этом газпром соотнес расчетные объемы с договорными месячными объемами и к части превышения расчетных объемов над договорными также применил к цене газа повышающие коэффициенты 1,1 и 1,5.
Всего к оплате газпром предъявил обществу: за август 2015 года - 231 225 рублей 20 копеек, за сентябрь 2015 года - 259 936 рублей 86 копеек, за октябрь 2015 года - 267 489 рублей 42 копейки, за ноябрь 2015 года - 216 194 рубля 13 копеек, за декабрь 2015 года - 95 460 рублей 97 копеек.
На основании расчетных данных поставщик направил обществу заполненные месячные акты поданного-принятого газа и выставил счета-фактуры на оплату.
Действия газпрома по определению объема поставленного газа расчетным способом и выставлению соответствующих счетов послужили основанием для обращения общества в арбитражный суд с иском.
Поскольку общество оплатило газ частично, газпром обратился в суд с требованиями о взыскании долга.
По смыслу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Отношения между поставщиками и покупателями газа Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 в„– 162 (далее - Правила поставки газа), а также Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30.12.2013 в„– 961 (далее - Правила учета газа).
В пунктах 22 и 23 Правил поставки газа (в редакции, действовавшей в спорный период) определено, что учет объема газа осуществляется в порядке, утвержденном Министерством энергетики Российской Федерации. При неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.
Согласно пункту 3.9 Правил учета газа при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.
Оценив представленные доказательства и доводы сторон, суды признали произведенный газпромом расчет количества поданного обществу газа соответствующим приведенным правовым нормам и условиям спорных договоров.
Довод общества о том, что в объем газа по мощности ГПО истец включил и расчет потребления котлов отопления, которые до начала отопительного сезона не работали, противоречит имеющемуся в материалах дела заявлению газпрома об уточнении исковых требований (т. 3, л.д. 127-130). К заявлению приложены помесячные расчеты потребления газа, из которых видно, что потребление спорных котлов в предъявленный к оплате объем газа не включено.
Довод общества о неправомерном применении сезонных коэффициентов к объему газа, определенному расчетным путем, не обоснован ссылками на нормативные акты; устанавливая указанные коэффициенты, полномочный орган не предусмотрел подобных изъятий при их применении.
Доводы жалобы направлены на переоценку доказательств, что в силу норм главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не допускается в суде кассационной инстанции.
С учетом изложенных обстоятельств основания для отмены или изменения судебных актов не установлены.
Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 26.04.2016 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2016 по делу в„– А15-5142/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий
Ю.В.РЫЖКОВ

Судьи
К.К.АЙБАТУЛИН
В.Ф.КУХАРЬ


------------------------------------------------------------------